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청라 분묘기지권변호사

청라 분묘기지권변호사 | 성립요건부터 철거·지료 분쟁까지 정리

핵심 요약

분묘기지권은 타인의 토지 위에 있는 분묘를 유지·관리하기 위해 그 분묘가 있는 부분의 토지를 사용할 수 있는 관습법상 권리입니다. 토지 소유자가 바뀌었다고 곧바로 분묘를 철거할 수 있는 것이 아니라, 분묘기지권이 성립했는지, 유효기간이 남았는지, 지료를 청구할 수 있는지가 먼저 쟁점이 됩니다. 2001년 장사 등에 관한 법률 시행 이후 설치된 분묘인지 여부에 따라서도 결론이 달라질 수 있습니다.

민사 · 부동산 관련법: 장사 등에 관한 법률 관습법상 물권

분묘기지권 | 분묘기지권은 언제 인정되나요

분묘기지권은 법률에 명문 규정이 있는 권리가 아니라 대법원 판례로 형성·확인된 관습법상 물권입니다. 아래 세 가지 유형 중 하나에 해당하면 분묘기지권이 인정될 수 있으며, 토지 소유자라도 함부로 분묘를 파헤치거나 이장을 강제할 수 없습니다.

유형 1

토지 소유자의 승낙을 받아 분묘를 설치한 경우
토지 소유자로부터 분묘를 설치해도 좋다는 승낙을 받고 그 토지 위에 분묘를 설치했다면, 별도의 등기 없이도 분묘기지권이 성립합니다. 이후 그 토지가 제3자에게 매도되더라도 분묘기지권은 그대로 유지되는 것이 원칙입니다.

유형 2

20년간 평온·공연하게 분묘를 점유해 시효취득한 경우
타인 소유의 토지에 소유자의 허락 없이 분묘를 설치했더라도, 분묘를 봉분 형태로 뚜렷하게 드러낸 채 20년간 평온하고 공연하게 점유했다면 분묘기지권을 시효로 취득한 것으로 봅니다. 다만 분묘의 존재를 쉽게 알 수 없는 평장·암장 형태는 이러한 점유로 인정되기 어렵습니다.

유형 3

자기 소유 토지에 분묘를 설치한 뒤 토지를 매매한 경우
본인 소유 토지에 분묘를 설치한 후 분묘에 관한 별도 약정 없이 그 토지만 매도한 경우, 분묘 이전에 관한 특별한 약정이 없었다면 분묘기지권이 성립할 수 있습니다. 다만 이 유형은 매매 계약 내용과 당사자 의사에 따라 결론이 달라질 수 있어 개별 사실관계 확인이 중요합니다.

2001년 이후 설치된 분묘는 다르게 취급됩니다

장사 등에 관한 법률 시행일인 2001년 1월 13일 이후 토지 소유자의 승낙 없이 설치된 분묘에 대해서는 시효취득에 의한 분묘기지권 주장이 제한됩니다(장사 등에 관한 법률 제27조). 분묘 설치 시점이 이 기준일 전인지 후인지가 사건의 결론을 좌우하는 핵심 사실이 됩니다.

분묘기지권 | 시효취득으로 성립한 분묘기지권, 지료를 내야 할까

승낙 없이 20년 점유로 분묘기지권을 취득한 경우에도 무상으로 토지를 쓸 수 있는지가 오랫동안 다투어졌습니다. 대법원 전원합의체 판결로 이 부분의 실무 기준이 크게 바뀌었습니다.

지료 지급 의무 인정으로 판례가 변경됐습니다

대법원은 2021년 전원합의체 판결에서, 시효취득으로 분묘기지권을 얻은 경우에도 토지 소유자가 지료를 청구하면 판결이 확정된 날부터는 지료를 지급해야 한다고 판시했습니다. 과거에는 무상 사용이 원칙이라는 입장이었으나 이 판례로 유상 사용으로 정리되었습니다.

지료 산정 기준과 청구 방법

지료는 분묘가 차지하는 부분의 토지 가치, 인근 유사 토지의 임료 등을 기초로 법원이 감정을 거쳐 정하는 것이 실무상 일반적입니다. 토지 소유자는 부당이득반환청구나 지료청구소송을 통해 이를 구할 수 있으며, 청구 시점 이전 기간에 대해서는 소급해서 받기 어려운 경우가 많습니다.

지료를 계속 미납하면 어떻게 되나요

판결로 지료 지급 의무가 확정된 후에도 상당한 기간 지료를 지급하지 않으면 토지 소유자는 분묘기지권의 소멸을 청구할 수 있습니다. 다만 어느 정도 미납이 있어야 소멸 사유가 되는지는 개별 사건의 사정에 따라 다르게 판단됩니다.

분묘기지권 | 토지 소유자의 지료·부당이득 청구, 실무 포인트

분묘 때문에 토지를 온전히 쓰지 못하는 소유자 입장에서는 지료 청구가 실질적인 대응 수단이 됩니다. 다만 분묘기지권의 성립 유형에 따라 청구 가능 여부와 범위가 달라집니다.

승낙형 분묘기지권과 지료

토지 소유자의 승낙을 받아 분묘를 설치한 경우 애초에 약정한 조건(무상 또는 유상)에 따르는 것이 원칙이며, 별도 약정이 없었다면 무상 사용으로 보는 경우가 많습니다. 다만 승낙의 존재와 그 내용을 누가 증명하느냐가 실제 분쟁에서는 쉽지 않은 문제입니다.

분묘 위치·범위의 특정이 먼저입니다

지료를 청구하려면 분묘가 차지하는 기지의 범위를 먼저 특정해야 하는데, 이는 분묘를 수호하고 봉제사를 하는 데 필요한 범위로 한정되며 무한정 넓게 인정되지는 않습니다. 측량감정을 통해 정확한 범위를 확정하는 절차가 소송 과정에서 진행되는 경우가 많습니다.

분묘기지권 | 분묘 철거·이장을 요구하려면 무엇을 확인해야 하나

분묘기지권이 성립하지 않거나 소멸한 경우에만 토지 소유자는 분묘의 철거를 구할 수 있습니다. 무연분묘인지, 연고자가 있는지에 따라서도 절차가 갈립니다.

분묘기지권 부존재·소멸이 먼저 확인돼야 합니다

분묘기지권이 인정되는 분묘는 소유자의 동의 없이 임의로 파헤치거나 철거하면 분묘발굴죄 등 형사 문제로 이어질 수 있어(형법 제160조 등), 반드시 민사적으로 분묘기지권 부존재 확인이나 철거 판결을 먼저 받아야 합니다. 2001년 1월 13일 이후 설치되어 시효취득이 제한되는 분묘인지가 핵심 판단 요소입니다(장사 등에 관한 법률 제27조).

연고자를 알 수 없는 무연분묘 처리

분묘의 연고자를 알 수 없는 경우에는 법이 정한 공고 절차를 거쳐 개장할 수 있는 별도의 행정적 절차가 마련되어 있습니다(장사 등에 관한 법률 제28조). 연고자가 있는 분묘를 함부로 무연분묘로 처리해 개장하면 오히려 법적 책임을 질 수 있어 절차를 갖추는 것이 중요합니다.

토지 매입 전 분묘 존재를 확인하지 못했다면

토지를 매입한 후 뒤늦게 분묘를 발견한 경우, 매도인에게 하자를 이유로 책임을 물을 수 있는지는 계약 내용과 분묘의 존재를 알았는지 여부에 따라 달라지는 별개의 쟁점입니다. 분묘기지권 성립 여부와 매도인 책임 문제를 함께 검토해 대응 방향을 정하는 것이 실무상 필요하며, 청라 분묘기지권 변호사와 현장 조사 및 등기부·지적도 확인을 병행하는 경우가 많습니다.

분묘기지권 | 상담부터 사건 종결까지

사실관계 및 자료 확인
분묘 설치 시기, 토지 소유관계 변동 이력, 승낙 여부를 보여줄 자료(등기부등본, 토지대장, 사진, 증언 등)를 함께 확인합니다.

분묘기지권 성립 여부 검토
설치 시기가 2001년 1월 13일 전후인지, 승낙·시효취득·자기 토지 매매 중 어느 유형에 해당하는지를 검토해 사건의 성격을 파악합니다.

협의 및 내용증명 발송
소송 전 상대방과 분묘 이전, 지료 지급, 매수 등의 협의를 시도하며, 필요한 경우 내용증명으로 입장을 명확히 정리해 전달합니다.

소송 제기 및 진행
협의가 되지 않으면 분묘기지권 부존재확인, 철거청구, 지료청구, 부당이득반환청구 등 상황에 맞는 소송을 제기하고, 필요시 측량감정·지료감정을 진행합니다.

판결 및 후속 절차
판결이 확정되면 지료 지급, 분묘 이전, 강제집행 등 후속 절차를 진행하며, 무연분묘인 경우 개장 공고 등 행정절차를 함께 안내합니다.

분묘기지권 | 분묘기지권 사건 비용 구조

상담료
초기 상담을 통해 분묘기지권 성립 가능성과 쟁점을 먼저 파악하는 단계이며, 상담 방식과 시간에 따라 별도로 안내됩니다.

착수금
소송의 종류(부존재확인, 철거청구, 지료청구 등)와 사건의 난이도, 토지 가액, 예상되는 감정 절차 유무에 따라 달라집니다.

성공보수
지료청구·부당이득반환청구처럼 금전적 이익이 산정되는 사건은 인정된 금액을 기준으로, 철거·확인청구처럼 금전으로 환산하기 어려운 사건은 별도 기준으로 협의합니다.

감정료 등 실비
측량감정, 지료감정, 인지·송달료 등 소송 진행에 필요한 실비는 별도로 발생하며 사건 규모에 따라 차이가 있습니다.

※ 비용은 사건의 난이도와 구체적 사정에 따라 달라지며, 정확한 금액은 상담을 통해 안내해 드립니다. 특정 결과를 보장하지 않습니다.

분묘기지권 | 상황별 자가진단 체크리스트

1️⃣ 토지 소유자(분묘를 발견한 경우)

토지를 매입하기 전부터 분묘가 있었는지, 매입 후 새로 발견했는지 확인했나요?
분묘가 2001년 1월 13일 이전에 설치된 것으로 보이나요?
분묘 설치에 대해 이전 소유자가 승낙한 기록이나 정황이 있나요?
분묘의 연고자(관리하는 사람)를 특정할 수 있나요?
지료를 청구하기 위해 분묘가 차지하는 범위를 측량해볼 필요가 있나요?

2️⃣ 분묘를 관리하는 연고자

분묘를 20년 이상 평온하게 관리해온 사실을 증명할 자료(사진, 벌초 기록 등)가 있나요?
토지 소유자로부터 분묘 설치를 승낙받은 사실을 증명할 자료가 있나요?
최근 토지 소유자로부터 이전·철거 요구나 지료 청구를 받았나요?
지료 지급 판결이 확정된 상태에서 지급을 미루고 있지 않나요?
분묘를 다른 곳으로 이장할 경우의 절차와 비용도 함께 고려하고 있나요?

3️⃣ 무연분묘 정리를 검토하는 경우

분묘의 연고자를 찾기 위한 조사(현장 표지판, 인근 주민 확인 등)를 진행했나요?
법이 정한 공고 절차를 거칠 준비가 되어 있나요?
공고 후에도 연고자가 나타날 가능성에 대비한 대응 방안이 있나요?

자주 묻는 질문

Q. 제 땅에 모르는 분묘가 있는데 그냥 파버리면 안 되나요?

A. 분묘기지권이 성립한 분묘를 임의로 파헤치면 분묘발굴 관련 형사 책임을 질 수 있습니다(형법 제160조 등). 먼저 분묘기지권 성립 여부를 확인하고, 성립하지 않거나 소멸한 경우에도 민사 절차를 통해 철거를 구하는 것이 안전합니다.

Q. 분묘기지권에는 등기가 필요한가요?

A. 분묘기지권은 관습법상 물권으로서 별도의 등기 없이도 성립·유지되는 것이 특징입니다. 다만 성립 여부와 범위를 두고 다툼이 있을 경우 소송을 통해 이를 확인받아야 합니다.

Q. 2001년 이후에 몰래 설치한 분묘도 분묘기지권이 인정되나요?

A. 장사 등에 관한 법률 시행일인 2001년 1월 13일 이후 토지 소유자의 승낙 없이 설치된 분묘는 시효취득에 의한 분묘기지권 주장이 제한됩니다(장사 등에 관한 법률 제27조). 이 경우 토지 소유자의 승낙이 있었는지가 중요한 쟁점이 됩니다.

Q. 분묘기지권은 언제까지 유지되나요?

A. 분묘기지권의 존속기간에 관해 당사자 사이에 약정이 없는 경우, 분묘가 존속하고 봉제사가 계속되는 동안 유지되는 것이 원칙입니다. 다만 지료를 상당 기간 지급하지 않는 등의 사유가 있으면 소멸이 청구될 수 있습니다.

Q. 시효취득으로 생긴 분묘기지권도 돈을 내야 하나요?

A. 네, 대법원 전원합의체 판결(2021년)에 따라 시효취득으로 분묘기지권을 얻은 경우에도 토지 소유자가 지료를 청구하면 판결 확정일부터 지료를 지급해야 하는 것으로 실무가 정리되었습니다.

Q. 지료는 얼마나 내야 하나요?

A. 정해진 금액이 있는 것이 아니라 분묘가 차지하는 토지의 가치와 인근 임료 수준 등을 기초로 감정을 거쳐 법원이 산정하는 것이 일반적입니다. 분묘가 차지하는 범위를 얼마나 넓게 볼 것인지도 지료 산정에 영향을 줍니다.

Q. 분묘 주인을 못 찾겠는데 어떻게 처리하나요?

A. 연고자를 알 수 없는 무연분묘는 법령이 정한 절차에 따라 공고를 거쳐 개장할 수 있습니다(장사 등에 관한 법률 제28조). 공고 절차를 거치지 않고 임의로 처리하면 나중에 연고자가 나타났을 때 법적 문제가 될 수 있어 절차를 갖추는 것이 중요합니다.

Q. 토지를 살 때 분묘가 있는지 몰랐는데 매도인에게 책임을 물을 수 있나요?

A. 계약 내용과 매도인이 분묘의 존재를 알고 있었는지 여부에 따라 하자 관련 책임을 물을 수 있는지가 달라지는 별도의 쟁점입니다. 분묘기지권 성립 여부와 함께 매매계약서, 고지 여부 등을 검토해볼 필요가 있습니다.

Q. 조상 묘가 있는 산이 팔렸다는데 저는 어떻게 해야 하나요?

A. 먼저 분묘가 설치된 시기와 승낙 여부, 20년 이상 관리해온 사실을 뒷받침할 자료를 정리하는 것이 우선입니다. 새로운 토지 소유자로부터 이전이나 지료 요구를 받았다면 협의 전에 분묘기지권 성립 여부를 검토해 대응 방향을 정하는 것이 필요하며, 이런 경우 청라 분묘기지권 변호사와 함께 자료를 검토해보는 것도 방법입니다.

Q. 분묘기지권 소송은 보통 어느 법원에 내나요?

A. 분묘가 위치한 토지의 소재지를 관할하는 법원에 소를 제기하는 것이 일반적입니다. 사건의 성격(확인청구, 철거청구, 지료청구 등)에 따라 청구취지와 절차가 달라질 수 있습니다.

공식 참고자료

분묘기지권 승소사례

해당 분야 승소사례를 준비 중입니다.

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